歡迎訪問山東平和律師事務所!

山东福彩20选5开奖结果: 煙臺律師-山東平和律師事務所官網

律師筆記

您現在的位置是:20选5开奖奖金 > 平和園地 > 律師筆記 >

企業并購中的法律問題與風險防控-山東律師事務所

發布時間:2018-01-16 08:11 編輯:山東平和律師事務所 瀏覽量:

  山東平和律師事務所 劉偉

  一、企業并購的含義

  企業并購包括兼并和收購兩層含義、兩種方式。國際上習慣將兼并和收購合在一起使用,在我國稱為并購。即企業之間的兼并與收購行為,是企業法人在平等自愿、等價有償基礎上,以一定的經濟方式取得其他法人產權的行為,是企業進行資本運作和經營的一種主要形式。企業并購主要包括公司合并、資產收購、股權收購三種形式。

  二.企業并購的基本階段

  完整的公司并購過程應該包括三大階段:并購準備階段、并購實施階段、并購整合階段。

  (一)并購的準備階段

  1.并購的準備階段,并購公司確立并購攻略后,應該盡快組成并購班子。一般而言,并購班子包括兩方面人員:并購公司內部人員和聘請的專業人員,其中至少要包括律師、會計師和來自于投資銀行的財務顧問,如果并購涉及到較為復雜的技術問題,還應該聘請技術顧問。

  2.并購的準備階段,對目標公司進行盡職調查顯得非常重要。盡職調查的事項可以分為兩大類:并購的外部法律環境和目標公司的基本情況。

  (1)并購的外部法律環境 盡職調查首先必須保證并購的合法性。直接規定并購的法規散見于多種法律文件之中,因此,并購律師不僅要熟悉公司法、證券法等一般性的法律,還要熟悉關于股份有限公司、涉及國有資產、涉外因素的并購特別法規。除了直接規定并購的法規以外,還應該調查反不正當競爭法、貿易政策、環境?;?、安全衛生、稅務政策等方面的法規。調查時還應該特別注意地方政府、部門對企業的特殊政策。

  (2)目標公司的基本情況 重大并購交易應對目標公司進行全面、詳細的盡職調查。目標公司的合法性、組織結構、產業背景、財務狀況、人事狀況都屬于必須調查的基本事項。具體而言,以下事項須重點調查:

 ?、倌勘旯鏡鬧魈遄矢竇盎竦玫吶己褪諶ㄇ榭?。首先應當調查目標公司的股東狀況和目標公司是否具備合法的參與并購主體資格;其次,目標公司是否具備從事營業執照所確立的特定行業或經營項目的特定資格;再次,還要審查目標公司是否已經獲得了本次并購所必需的批準與授權(公司制企業需要董事會或股東大會的批準,非公司制企業需要職工大會或上級主管部門的批準,如果并購一方為外商投資企業,還必須獲得商務主管部門的批準)。

 ?、諛勘旯鏡牟ń峁購湍誆孔櫓峁?。目標企業的性質可能是有限責任公司、股份有限公司、外商投資企業、或者合伙制企業,不同性質的目標企業,對于并購方案的設計有著重要影響。

 ?、勰勘旯局匾姆晌募?、重大合同。調查中尤其要注意:目標公司及其所有附屬機構、合作方的董事和經營管理者名單;與上列單位、人員簽署的書面協議、備忘錄、保證書等等。審查合同過程中應當主要考慮如下因素:合同的有效期限;合同項下公司的責任和義務;重要的違約行為;違約責任;合同的終止條件等等。

 ?、苣勘旯鏡淖什純?。包括動產、不動產、知識產權狀況,以及產權證明文件,特別要對大筆應收賬款和應付賬款進行分析。有時在合同簽訂之后還需要進一步的調查工作。調查結果有可能影響并購價格或其它全局性的問題。

 ?、菽勘旯鏡娜肆ψ試醋純?。主要包括:目標公司的主要管理人員的一般情況;目標公司的雇員福利政策;目標公司的工會情況;目標公司的勞資關系等等。

 ?、弈勘旯鏡姆刪婪滓約扒痹謖?。

  對目標公司的盡職調查往往是一個困難和耗費時間的過程。并購方案則至少應當包含以下幾方面的內容:準確評估目標公司的價值;確定合適的并購模式和并購交易方式;選擇最優的并購財務方式;籌劃并購議程。

山東律師事務所企業并購中的法律問題與風險防控

20选5开奖奖金平和 

  (二)并購的實施階段

  并購的實施階段由并購談判、簽訂并購合同、履行并購合同三個環節組成。

  1.談判 并購交易的談判的焦點問題是并購的價格和并購條件,包括:并購的總價格、支付方式、支付期限、交易?;?、損害賠償、并購后的人事安排、稅負等等。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后,一般會簽訂一份《并購意向書》(或稱《備忘錄》)?!恫⒐閡庀蚴欏反籩擄韻履諶藎翰⒐悍絞?、并購價格、是否需要賣方股東會批準、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件,等等。此外,雙方還會在《并購意向書》中約定意向書的效力,可能會包括如下條款:排他協商條款(未經買方同意,賣方不得與第三方再行協商并購事項)、提供資料及信息條款(買方要求賣方進一步提供相關信息資料,賣方要求買方合理使用其所提供資料)、保密條款(并購的任何一方不得公開與并購事項相關的信息)、鎖定條款(買方按照約定價格購買目標公司的部分股份、資產,以保證目標公司繼續與收購公司談判)、費用分擔條款(并購成功或者不成功所引起的費用的分擔方式)、終止條款(意向書失效的條件)。

  2.簽訂并購合同 并購協議應規定所有并購條件和當事人的陳述擔保。并購協議的談判是一個漫長的過程,通常是收購方的律師在雙方談判的基礎上拿出一套協議草案,然后雙方律師在此基礎上經過多次磋商、反復修改,最后才能定稿。并購協議至少應包括以下條款:

  (1)并購價款和支付方式。

  (2)陳述與保證條款。陳述與保證條款通常是并購合同中的最長條款,內容也極其繁瑣。該條款是約束目標公司的條款,也是保障收購方權利的主要條款。目標公司應保證有關的公司文件、會計帳冊、營業與資產狀況的報表與資料的真實性。

  (3)并購合同中會規定的合同生效條件、交割條件和支付條件。并購合同經雙方簽字后,可能需要等待政府有關部門的核準,或者需要并購雙方履行法律規定的一系列義務(如債務公告、信息披露等等),或者收購方還需要作進一步審查后才最后確認,所以并購合同不一定馬上發生預期的法律效力。并購雙方往往會在合同中約定并購合同的生效條件,當所附條件具備時,并購合同對雙方當事人發生法律約束力。為了促成并購合同的生效,在并購合同中往往還需要約定在合同簽訂后、生效前雙方應該履行的義務及其期限,比如,雙方應該在約定期限內取得一切有權第三方的同意、授權、核準,等等。

  (4)并購合同的履行條件。履行條件往往與并購對價的支付方式聯系在一起,雙方一般會約定當賣方履行何種義務后,買方支付多少比例的對價。

  (5)資產交割后的步驟和程序。

  (6)違約賠償條款。

  (7)稅負、并購費用等其他條款。

  3.履行并購合同 履行并購合同指并購合同雙方依照合同約定完成各自義務的行為,包括合同生效、產權交割、尾款支付完畢的。一個較為審慎的并購協議的履行期間一般分三個階段:合同生效后,買方支付一定比例的對價;在約定的期限內賣方交割轉讓資產或股權,之后,買方再支付一定比例的對價;一般買方會要求在交割后的一定期限內支付最后一筆尾款,尾款支付結束后,并購合同才算真正履行結束。

  (三)并購整合階段

  并購的整合階段主要包括財務整合、人力資源整合、資產整合、企業文化整合等方面事務。其中的主要法律事務包括:

  1.目標公司遺留的重大合同處理;

  2.目標公司正在進行的訴訟、仲裁、調解、談判的處理;

  3.目標公司內部治理結構整頓(包括目標公司董事會議事日程、會議記錄與關聯公司的法律關系協調等等);

  4.依法安置目標公司原有工作人員。

  公司并購是風險很高的商業資產運作行為,操作得當可能會極大提升資產質量,提高企業的競爭力,帶來經濟收益,操作不當則會使當事人陷入泥潭而難以自拔。因此,公司在決定采取并購策略進行擴張之前,一定要經過審慎的判斷和嚴密的論證;在并購的操作過程中,一定要仔細設計每一個并購階段的操作步驟,將并購交易可能的風險降低在最低限度之內。

  三、并購的主要風險類型

  1.政治風險:主要包括政府行為失當等。

  2.法律風險:包括并購協議合法性、并購程序合法性、訴訟風險。

  3.財務風險:是指外資并購后公司的全部資本中債務權益資本比率變化所帶來的風險。通常認為比率越高風險越大。

  4.資產風險:主要包括資產的實際價值與其登記價值是否相符,可變現程度,資產是否有權利瑕疵等。

  5.資源風險:主要包括客戶資源風險、人力資源風險和技術資源風險。

  6.市場風險:主要包括目標公司市場潛力、市場發展趨勢、所面臨的競爭程度等方面的風險。

  7.整合風險:是指并購協議達成后,能夠對目標公司進行有效整合方面的風險。

  案例鏈接:并購中的政治風險

  中海油并購優尼科

  2005年6月23日,中國第三大石油和天然氣公司中海油以高出對手15億美元全現金方式向排名美國第九位的石油公司尤尼科(UnocalCorp.)發出了收購要約。然而,這樁單純的公司并購,卻因涉及敏感的石油資源和國家利益而變得復雜起來。

  2005年6月17日,兩位美國聯邦眾議員致函總統布什,要求以國家安全為由,全面審議這一收購計劃。信中稱:“美國日益需要將滿足能源需求列入外交政策、國家安全和經濟安全的考慮范圍。當事涉中國時尤其如此。”一個多月之后,在重重阻力之下,中海油宣布退出收購尤尼科競爭。

  點評觀點:

  對于此項并購,有專家預測說:如果收購成功,中海油將憑借尤尼科在泰國、印尼等亞洲國家擁有的油氣區塊資源將年產量提高一倍以上,而石油儲備量也將提高80%。但事情往往不能過于樂觀。

  可以看到,無論在何類國家投資,中國企業在海外并購中面臨的首要風險是法律化的政治風險。這種風險,從國家環境角度看主要指戰爭、內亂等引起投資國政治環境的動蕩、權力階層的更迭、恐怖主義的危險以及出于國家安全的考慮,等等。

  此外,政治風險還包括投資國政策是否具有連續性等內容,而法律或政策的變動也同樣會帶來較大風險。其中,政治風險多以法律風險的形式表現出來,對海外并購重組造成重大影響。

  近年來,并購中出現了“安全門”、“反恐門”、“威脅門”等新型的政治阻礙,這在發達國家尤為明顯,使得政治風險本身成為跨國并購一種無法確定的成本。因此,企業在跨國并購重組的情況下,對目標企業所在國法律環境和政治環境的考察,及時防范政治風險則顯得非常重要。

  四、并購法律風險的形成

  1.信息不對稱風險

  這通常被認為是并購風險當中最常見和影響最大的風險,指的是企業在并購過程中對收購方的了解,與目標公司的股東和管理層相比,可能存在嚴重的不對等問題,給并購帶來的不確定因素。企業作為一個多種生產要素、多種關系交織構成的綜合系統,極具復雜性,并購方很難在相對短的時間內全面了解、逐一辨別真偽。一些并購活動因為實現對被并購對象的盈利狀況、資產質量、或有事項等可能缺乏深入了解,沒有發現隱瞞的債務、訴訟糾紛、資產潛在問題等關鍵情況,而在是時候落入陷阱,難以自拔。

  2.并購協議、并購程序合法性方面的風險

  并購協議必須按照法律規定的實質要件(如關于外資并購行業準入的限制和禁止性規定、信息披露等規定)和程序規定(如并購國有企業中的掛牌交易程序,報告、公告、股份轉讓和過戶登記手續、有關機關的審批程序等)簽訂和履行,否則不僅可能導致協議無效,而且可能產生并購爭端,甚至引發訴訟。

  3.并購方式安排的風險

  主要指對并購企業人力資源及資產負債整合中存在的風險。這些問題如果沒有做出適當安排,極有可能導致并購方與目標方的糾紛,甚至導致并購企業無法正常運轉。

  4.并購決策的風險

  并購方在戰略決策上往往存在巨大的風險,而一旦在并購的戰略層面出現失誤,結果往往無法挽回。譬如對自身實力沒有清楚的認知和全面把握,并購選擇時機失當導致并購無法啟動,并購選擇對象錯誤而導致并購無法進行等等。

  案例鏈接:并購戰略的錯誤——路徑依賴

  以并購開始的華源集團以被并購告終

  華源集團從1992年7月在上海浦東成立至2005年末,進行了大大小小90多次并購,資本由最初的5億元擴增到572億元,一度發展成為擁有紡織、農機、醫/藥業的巨無霸企業集團,創下了中國企業并購的神話。而到了2005年9月,華源部分企業的短期貸款償還逾期,在短短幾天內便遭到了上海銀行、浦發銀行(12.680,-0.01,-0.08%)等十幾起訴訟,涉及金額超過12億元。

  自此,華源財務?;姹?。隨著多家債權銀行起訴,債權銀行凍結了華源下屬部分公司和上市公司的部分股權,使股票價格發生波動,生產經營受到制約。2006年4月,華潤集團以獲得華源70%的股權正式入主華源,至此,華源的并購神話最終以被并購而告終結。

  點評觀點:

  華源集團從整合紡織、農機到全力進軍醫/藥,13年間的并購難以勝數。這種“大躍進”式的擴張中,華源主業幾次更迭,但華源在陌生的產業領域,整合未見起色,最后均以失敗告終。

  可以看到,華源極大地忽略了并購決策與并購整合中的法律風險。而華源資產負債不合理,導致短短數月便遭到來自銀行的十幾起貸款逾期訴訟,又充分暴露其并購過程中并購融資渠道建設的法律風險和并購財務整合的法律風險。

  這些風險的爆發最終導致華源財務難以走出困境,落得資金鏈斷裂被重組的結局。

  五、構建并購風險管理體系

  1.并購前——盡職調查

  盡職調查包括資料的搜集、權責的劃分、法律協議的簽訂、中介和專業服務機構的聘請,它貫穿于整個收購過程,主要目的是防范并購風險、調查與證實重大信息。為實現并購全過程的風險管理,在實際操作中,并購方首先應該重視并購中的盡職調查。它是現代企業并購環節中重要的組成部分,直接關系到并購的成功與否。但是,盡職調查在我國的并購實踐中卻往往被忽略,將其簡單的理解為資料收集,流于形式。

  盡管研究表明大多數并購交易未能創造價值,許多公司仍繼續從歷史角度,而非站在未來前景來評估并購目標。大多數情況下,盡職調查只注重短期債務而非長期風險,交易雙方只局限于關注財務和法律方面的事務,而不是雙方企業的兼容性。

  在相關的對并購方的調查研究中,當被要求列出公司盡職調查過程中最重要的三個目標時,參加研究的企業都強調把即時目標和近期目標(包括確定合適的價格,明確債務及協同效力的評估等)作為其最高目標。大約半數的企業表示他們要在盡職調查中明確整合事項;然而,對大多數公司而言,這個目標并沒有被優先考慮。因此,許多公司在應付交易后可能出現的種種狀況時,變得疲于奔命甚至脆弱不堪。不到三分之一的參加調研企業表示,他們將盡力預測所在行業在此并購交易案發生后可能會受到的影響以及競爭對手可能做出的反應。

  盡管企業強調短期和中期目標,但事實上他們不太可能達到或超過其最初設定的目標。在中國的企業告訴我們,因為并購交易案失敗的可能性較高,因此企業不愿意在整合事務中投入太多的時間、精力和費用。盡管這是一種可以理解的反應,但是交易一旦發生后,整合管理團隊就無法有充分的時間準備好應對潛在而復雜的整合問題。

  事實上,充分利用有信譽的專業中介機構、服務機構和咨詢機構等,是防范財務風險和法律風險的重要一環。并購方聘請經驗豐富的律師事務所、會計師事務所和咨詢機構等,以對信息進行進一步的證實,并擴大調查取證的范圍。專業中介機構提供的高質量服務能在客觀上減少并購成本與規避并購風險,實現并購交易的成功。

  此外,企業的人力資源部門也應提早介入,早早處理好領導力、員工溝通、人才留用和文化融合等問題,企業就能有更多的時間來處理諸如整合后的薪酬福利計劃和公司部門架構等問題。這些問題通常需要更加具體的技術步驟和更長的時間來進行實施。

  2.并購后——整合階段

  并購整合階段是影響并購成功的關鍵階段,其風險要素包括戰略的協調性與差異化、企業文化的相容性與不可融合、管理模式匹配性與不匹配、客戶資源的穩定性與流失、技術資源的匹配性與技術體系的差異性、市場和服務的匹配性與差異化、人力資源的穩定性與流失、整合管理的有效性與運轉不暢、資源結構的合理性與重債務負擔、盈利能力的持續性與波動性等,有效規避風險對整合成功,實現并購目標具有重要意義。

  六、規避法律風險的方法

  1.法律調研

  由于并購行為不僅受全國性法律調控,還涉及諸多地方性法律法規和政策的影響,因此充分了解并購雙方所在地關于并購的法律規定,是做出并購戰略決策的先決條件。并購公司需要對目標公司住所地的法律和政策做出以下分析:該地域對并購的一般態度;并購方在該地域享受何種優惠待遇;目標公司所從事的經營活動是否為限制或禁止非國有資本進入的領域;該地區法律和政策對外資并購的程序性規定如何等等。

  如果并購公司為外國企業,它還必須對其本國的海外投/資法律有所了解,該國對向海外投資的一般態度,是鼓勵還是限制;兩者之間是否有正常的外資關系和經貿關系;該國對其國內公司向海外投資是否有特別程序規定;并購所需外匯如何取得和帶出;海外投資所得匯回國內是否有稅收上的優惠;該國是否對向海外投資者提供信息咨詢等支持;該國是否對向海外投資者提供專項保險或最終保證;該國是否是全球性或地區性投資保證機構的會員國。

  案例鏈接:并購中的法律查明

  被反壟斷拆散的可口可樂與匯源

  2008年9月3日,匯源果汁在香港公布,可口可樂旗下全資附屬公司大西洋(6.000,-0.07,-1.15%)公司將以179.2億港元收購匯源果汁全部已發行股本。商務部于2009年3月18日表示,可口可樂并購匯源未通過反壟斷調查。

  點評觀點:

  可口可樂收購案被否決案例,是我國反壟斷法實施以來首個由中國政府主管部門否決的一起收購案,也是充分彰顯出并購企業可能遭遇法律限制的法律風險。

  我國反壟斷法于2008年8月實施,對于“經營者集中”進行反壟斷審查。所謂經營者集中,主要包括:經營者合并;經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權;經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響等幾種情形。如果涉嫌經營者集中,符合申報條件的,經營者必須依法申報接受反壟斷部門的審查。

  可以看到,此規定將相關的并購重組活動納入國家反壟斷審查的程序中,無疑會對企業并購行為造成一種嚴格的法律風險。尤其對于上市公司而言,其并購重組規模往往相對較大,對行業競爭格局可能產生壟斷經營性影響,因此反壟斷審查法律風險的發生也相對較高,此時,上市公司就需防范并購重組可能失敗的風險。

  2.條款安排

  并購協議是并購交易的法律表現。在并購協議中有四類條款是?;げ⒐航灰裝踩謀匾跫?。

  (1)陳述與保證條款

  該條款要求并購方和目標公司對其任何并購相關事項均做出真實而詳細的陳述,并明確虛假陳述將承擔的法律后果。

  就目標公司而言,其應如實陳述和保證的內容有:公司的組織機構、法律地位、資產負債狀況、合同關系、勞資關系及保險、環保等情況。

  就并購公司而言,其應如實陳述和保證的內容有:公司的組織機構、權力有無沖突、并購動機、經營管理能力和資金實力、財務狀況和信譽、有無改善目標公司治理結構和促進目標公司持續發展的能力。

  由于要求雙方均須如實陳述,為防止信息外泄,雙方一般還需設置保密條款或另外簽訂保密協議。

  (2)維持現狀條款

  當并購協議簽訂至協議履行交割前,并購雙方尤其是目標公司須維持目標公司之現狀,不得修改章程,分配股利和紅利,并且不得將股份出售、轉移、抵押處置。在交割日前,并購方對目標公司仍有審慎調查的權利。維持現狀條款的設置大大有利于收購方防范并購風險。

  (3)風險分擔條款

  并購雙方就并購交易進行的談判事實上就是雙方為規避風險或者將風險轉移給對方或者讓對方分擔的過程。就陳述和保證的內容而言,雙方通常以“就本方所知”作為陳述和保證的前提條件。并購公司最為擔心的就是目標公司的或有債務,因此,并購公司一般要求訂立“或有債務在交割時由目標公司自行負擔”的條款,以及“交割后發現的或有債務,如目標公司未曾如實陳述,無論是否為故意過失,均由目標公司負擔”的條款。當然,風險分擔的范圍、方式、和程度往往取決于并購加寬。在高價前提下,并購公司往往要求目標公司承擔較重的保證責任;反之,在低價情況下,并購公司也許同意縮小目標公司的保證范圍。

  (4)索賠條款與違約條款

  當一方發現另一方有不實陳述或者違約時,有權向對方索賠。這就是索賠條款或違約條款。索賠條款可以是獨立的條款,也可以散見于并購協議的其他條款之中。就索賠期間,目標公司往往希望以短為宜,并購公司則希望越長越好,索賠期間甚至因陳述和保證內容不同和發現的難度不同而長短不一。為防止出現無法落實索賠的情況,并購公司往往提出設置提存條款,即將并購價款存放在第三方,以供索賠之用。

  當然,合同法上諸多擔保制度、債的保全制度、抗辯權制度、合同解除制度等都能不同程度的防范并購風險,如何用其來控制防范并購風險,需要聘請律師作為專業顧問做協議條款安排。

  案例鏈接

  違約條款的合同安排

  中鋁力拓的分手之殤

  2009年2月12日,中鋁公司與力拓集團簽署了合作與執行協議,中鋁宣布將通過認購可轉債以及在鐵礦石、銅和鋁資產層面與力拓成立合資公司,向力拓注資195億美元。如果交易完成,中鋁可能持有的力拓股份最多上升到18%。中鋁公司已經就此項交易完成了210億美元的融資安排,并已陸續獲得了澳大利亞競爭與消費者?;の被?、德國聯邦企業聯合管理局、美國外國投資委員會等各國監管機構的批準。

  但6月5日力拓集團董事會宣布撤銷對2月12日宣布的雙方合作推薦,并將依據雙方簽署的合作與執行協議向中鋁支付1.95億美元的分手費。中鋁收購力拓以失敗告終。

  點評觀點:

  經過三個多月的拉鋸戰,中國鋁業(8.090,0.00,0.00%)收購力拓的計劃卻以分手告終,其并購失敗的原因不能排除因并購方所在國的政治干預。但是,在政治風險之外,并購重組協議中1.95億美元(僅為交易金額的1%)的違約金處罰對于力拓來講,可能也并不足以達到督促其信守合同的力度。因此,中鋁遭遇到協議撕毀的法律風險。

  值得注意的是,并購重組協議關系到雙方今后的權利義務,是整個并購重組的核心。因此,并購雙方對于協議的主體、雙方權利義務、履行方式、履行期限、違約、爭議解決等諸多細節條款的設計,均需要防范今后不必要的法律風險的發生。

  七、法律風險控制案例

  吳理文律師事務所曾代理美國某大型醫/藥公司收購國內制藥企業,以下簡要介紹該案中的風險控制措施。

  在接受委托后,吳理文組成了專業律師團隊,其中包括公司法、勞動法、財稅法等方面的專家。首先對國內醫/藥行業情況做了初步調查,并根據并購方的具體要求選定目標公司,結合對所涉法律規定的全面調研,設計了一個完善的并購方案和流程。

  經過與目標公司的初步磋商,收購方與目標公司達成初步意向并簽署保密協議,在目標公司配合下,服務團隊接著對目標公司進行了全面的審慎調查,調查范圍包括目標公司的基本情況、財務狀況、經營情況、技術與人力資源情況、所涉法律事務情況等。

  收購方審慎調查報告后,決定繼續收購行為。服務團隊根據收購方的指示,起草《股權轉讓協議》及其他法律文件,就并購模式和雙方權利義務進行了詳細安排。

  在雙方談判階段,服務團隊全程參與。項目律師事先詳細列明了雙方可能的爭議點以及各項預案,并在談判陷入僵局時候發揮關鍵作用,最終雙方簽署了并購協議。

  在該并購案中,由于專業人員實現對潛在的法律風險進行了全面調查和評估,并在起草法律文件和參與談判中有效的進行了法律風險控制,在貫徹收購方意圖和風險防范方面找到了恰當的結合點,并取得了目標公司的配合,從而取得成功。

  八、反并購

  1.在公司章程中設置“驅鯊劑”

  公司章程之重要性,相當于公司的“憲法”。公司章程可以設定并購的防御性條款,特別是針對惡意收購進行防御的規定往往是切實和有效的。公司股東可以在公司章程中單獨設置一種措施,也可以組合設置多種措施,而且可以把公司章程中所設置的反并購措施與公司章程之外的反并購手段結合使用。

  通??梢匝≡裨詮菊魯討猩柚檬室說姆床⒐捍朧?,也就是所謂的“驅鯊劑”條款。

  (1)對股東實行分級、分類設置并對表決權進行劃分,使股東在股東會中的地位及表決權具有實質性差異。在此方面的具體操作方法有很多種,比如在公司章程中規定非發起人股東只有在連續合法持有本公司股權六個月以上時才可以向股東會或者股東大會提出某些議案,才有權對某些議案進行表決,這樣收購者在進行收購決策時就不得不額外考慮收購完成后期在股東大會中的地位與權利。

  (2)對董事會的組成實行相對固化設置??梢醞ü柚貿抖嗍齠ǘ氯チ?、辭退董事時的合理理由與特別限制、董事改選數額限制等具體手段,阻止收購者進入或者拖延收購者進入董事會,行使表決權,使收購者在完成收購后不能及時進行收購后的整合,增大收購的風險

  (3)在公司章程中設置高級雇員并購保證金計劃,即通常所稱的“降落傘條款”或者“降落傘計劃”,用高昂的收購代價使收購者望而卻步。并購目標在公司章程中規定,并在公司與其高級雇員所簽訂的勞動合同中約定,一旦其供職的公司被收購,他們可以自動辭職,而雇主必須向他們立即支付一筆去職費用或退休金,而此費用的數額將是巨大的,所以也有人稱之為“金降落傘”計劃。另外,可以在中層雇員中采取同類性質的措施,只是在支付費用的數額上低于前者,所以也稱之為“銀降落傘”計劃。

  (4)通過在公司章程中設置股份回購計劃的方法,阻止外來收購者。如在公司章程中規定,一旦公司受到外來收購這的并購威脅時,授權董事會、董事長或總經理可以立即動用公司財產回購本公司發行在外的股份,用于員工持股計劃等。

  (5)通過在公司章程中設置管理層優先收購計劃的方法,阻止外來收購者。如在公司章程中規定,一旦公司受到外來收購者的并購威脅時,授權董事會立即啟動管理層優先收購計劃并給予收購支持。

  (6)通過在公司章程中設置定向增發新股計劃的方法,阻止外來收購者。

  (7)通過在公司章程中設置修改公司章程計劃的方法,阻止外來收購者。

山東律師事務所——平和所 

總部電話:0535-6644014 總部地址:煙臺市環山路3號潤利大廈16樓 分所電話:0535-63753477 分所地址;開發區金沙江路29號宏源商務大廈1201室

山東平和律師事務所 魯ICP備05011742號-1 魯公網安備 37060202000386號 20选5开奖奖金煙臺智聯網絡公司